亚美体育-律道｜「聚焦民法典」状师解读：售后回租生意业务那些难忘的“痛”

发布时间：2022-06-21 丨 浏览次数：849

作者：天达共和状师事务所 陈宝姝 崔媛 　　前言　　值此第十三届全国人大三次集会对《民法典（草案）》审议，尤其是全国人民代表大会常务委员会王晨副委员长就《民法典（草案）》作出说明之际，笔者对融资租赁生意业务项下生意业务关系最简朴、生意业务数量（额度）占比最大，同时又是受到执法、羁系以及司法等质疑最多的生意业务模式——售后回租生意业务重新举行审视和案例查询，认为《民法典（草案）》第735条第二款对“承租人将其自有物出卖给出租人，再通过融资租赁条约将租赁物从出租人处租回的，承租人和出卖人系同一人不影响融资租赁条约的建立”的专门划定很有须要，希望拟将通过的《民法典（草案）》可以守住“售后回租条约”，也更希望融资租赁人可以守住“售后回租条约”。　　“名为租赁，实为借贷”和/或条约无效的司法判例成为许多售后回租生意业务难忘的“痛”　　凭据笔者查询，发现近年存在许多售后回租条约（以汽车为租赁物的为主）被认定为“名为租赁，实为借贷”和/或条约无效的司法案例，比力典型的最新出炉的讯断是：河南省郑州市中级人民法院于2020年5月8日就上海安平融资租赁有限公司与郑州鹰之翼商业有限公司之间的民间借贷条约纠纷作出的终审讯断（（2020）豫01民终2853号），该案的一审讯断（（2020）豫0191民初26429号）由河南省郑州高新技术工业开发区人民法院作出，笔者提炼该案两审讯断的主要法院认定和讯断要旨如下：　　一审法院认定：　　1）以租赁车辆未管理产权转移手续，租赁物的担保功效没有得以实现为由认定涉诉条约为“名为融资租赁条约，实为抵押乞贷条约”；　　2）融资租赁公司对管理了抵押挂号的租赁车辆享有优先受偿权；　　3）讯断连带责任保证人负担相应的保证责任。　　二审法院认定：　　1）以融资租赁公司无权从事谋划性贷款业务违反了《银行业监视治理法》等效力性强制划定为由认定融资租赁条约无效；　　2）因主条约无效，因此判断相应的担保条约亦无效，保证人对担保条约无效存在过错责任，判断负担被告在主条约项下不能清偿的债务的三分之一；　　3）基于上述，二审法院改判融资租赁条约无效，担保条约无效，支持一审讯断中本金、利息利率和违约金以及租赁车辆抵押优先权的内容。

　　此外，我们还查询和注意到河南省郑州市中级人民法院于2020年3月20日就上海鑫钰融资租赁有限公司与李梦微之间的融资租赁条约纠纷作出的终审讯断（（2020）豫01民终1899号）中对融资租赁生意业务作出的如下认定：“融资租赁执法关系一般发生在因租赁物价值庞大或租赁物使用率低的配景下，由承租人对出卖人、租赁物举行选择，出租人向出卖人购置租赁物，提供应承租人使用，承租人支付租金。融资租赁条约的条约目的是承租人解决资金问题，最终是为了行使对租赁物的占有和使用权利；出租人一般是为了重复使用租赁物或收取足额租金，以实现资金增益。融资租赁生意业务具有融资和融物的双重属性，缺一不行。

本案中，李梦微以自己拥有所有权的车辆向上海鑫钰公司申请资金，李梦微真实意思表现并非售后回租，而是乞贷，不切合承租人为行使对租赁物的占有和使用权利的执法特征。上海鑫钰公司、李梦微双方意思表现以融资为目的而非融资租赁，双方之间实为民间借贷的执法关系。

”　　诚然，包罗上述判例在内被认定为“名为租赁，实为借贷”的售后回租条约多数为小我私家汽车租赁，即售后回租条约项下的租赁物为汽车，承租人为自然人，该等小我私家汽车租赁业务亦有其生意业务特征和风险，不能代表所有售后回租生意业务，可是，我们仍然可以从人民法院的认为和讯断历程中看出现在执法和司法实践对售后回租条约普遍具有一定倾向性的认识和认定。只管笔者也不提倡鼎力大举推行售后回租业务，可是，无论从其为融资租赁生意业务的一种生意业务模式和结构，以及其还将在未来很长一段时间内可以快速增补解决中小型企业“融资难”等问题上发挥努力作用来看，笔者仍然希望售后回租生意业务可以借《民法典（草案）》“正身”，并使融资租赁公司可以凭据适用的执法划定和生意业务条件放心地开展售后回租生意业务。　　应该如何正确认识和明白售后回租条约　　回忆笔者团队从2018年就开始对《民法典各分编（草案）》以及陆续颁布的《民法典（草案）》等各个版本项下的《融资租赁条约》章节举行的内部、外部讨论以及与相关专家交流意见后向全国人大法工委形成的基本反馈意见：售后回租生意业务仅为融资租赁生意业务项下的一种详细生意业务模式，同时基于“让租赁回归本源”的提倡，拟将作为国家基本法典的《民法典》应提炼执法精神和生意业务精髓，不宜为售后回租条约专门设立条款，但，时至今日，从上文我们不难看出看似简朴的售后回租条约已经存在很大的司法实践争议，融资租赁公司在售后回租生意业务项下的权利正面临不被支持，甚至被侵犯的风险，售后租赁条约以及融资租赁条约很是需要有基本执法法例给予正面的界说和肯定。

　　1）基本观点　　承租人将其已经取得所有权而且占有使用的租赁物转让给出租人，出租人向承租人支付租赁物的转让或购置价款，承租人以转让价款或购置价款以及出租人的合理利润为基础向出租人支付租金的生意业务是售后回租生意业务。　　2）生意业务实质　　从融资租赁公司以及融资租赁生意业务基于2017年全国金融事情集会精神被列为7+4类的“金融组织”和“金融业务”，并由商务部转隶到银保监会统一规制以及地方金融部门统一羁系的事情摆设，融资租赁生意业务自己具有鲜明的融资因素，融资是融资租赁生意业务最主要的生意业务实质和驱动力。而作为融资租赁生意业务最常见的一种生意业务模式和结构，售后回租生意业务的融资实质就更为突出，甚至融资成为绝大多数融资租赁项目的唯一目的和实质。

　　3）基本执法关系　　无论其生意业务目的和生意业务实质如何，售后回租生意业务的基本执法关系仍然是出租人取得和持有租赁物所有权，通过出租给承租人向承租人收取租金等款子，其基本条约关系仍然是《条约法》项下的融资租赁条约关系，相关界说息争释亦明确列明在《融资租赁企业监视治理措施》、《金融租赁治理措施》以及《关于审理融资租赁条约纠纷案件适用执法问题的解释》等与融资租赁生意业务相关的羁系划定和司法解释中。在此基础上，笔者认为，售后回租生意业务仍应具有融资租赁生意业务的基本执法关系和特征，例如：出租人是租赁物的所有权人，出租人有权通过取回租赁物清偿租金债权，租赁物不是承租人的破产产业等。

　　4）与贷款条约的区别　　基本执法关系差别——乞贷条约是《条约法》项下的乞贷条约，而且《商业银行法》、《银行业监视治理措施》等执法法例项下的贷款服务以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用执法若干问题的划定》项下的民间借贷的基本条约关系亦均为乞贷条约，乞贷人与贷款人之间仅组成款项债权债务关系，不存在单独的物权关系，而售后回租条约的基本执法关系是《条约法》项下的融资租赁条约，出租人与承租人之间组成租赁物买卖条约和租赁条约关系，是物权和债权的联合体。因此，笔者认为，只管融资租赁生意业务，尤其是售后回租生意业务具有鲜明的融资目的和实质，可是其与贷款条约的基本执法关系、执法适用和羁系划定均差别，人民法院直接凭据银保监会的《银行业监视治理措施》的“未经国务院银行业监视治理机构批准，任何单元和小我私家不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务运动”等相关划定，或者最高人民法院2019年公布的《全王法院民商事审判事情集会纪要》项下的“高利转贷”、“职业放贷人”等划定认定售后回租条约是贷款条约，或者同时因融资租赁公司不具有从事银保监会批准的贷款等业务资质等原因讯断融资租赁公司作为平等市场主体签署和推行的售后回租条约无效，笔者认为不太合理或妥当，纵然融资租赁公司从事的融资租赁生意业务和/或售后回租生意业务被认为是“名为租赁，实为借贷”的生意业务，亦不宜判断违反了《全王法院民商事审判事情集会纪要》提及的“涉及金融宁静、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的效力性强制性划定”。

　　5）与担保条约的区别　　基本执法关系差别——担保条约是《担保法》以及《物权法》项下的物权担保条约，是基于主债权条约存在的从条约，债权人不是抵押物的所有权人，不能直接取回或处分抵押物，而仅对抵押物的处置惩罚所得享有优先受偿权，可是，售后回租条约是独立条约，作为债权人的出租人享有租赁物的所有权，并有权通过自主取回和处分租赁物的方式清偿或补足租赁债权，因此，担保条约与售后回租条约的执法适用和执法结果以及生意业务各方的权利义务分配完全差别。可是，笔者相信所有融资租赁人在听取了王晨副委员长对《民法典（草案）》关于担保物权和担保条约规模扩大的说明后，都对其明确售后回租条约，同时也是融资租赁条约具有非典型性担保条约的担保功效的内容发生很大的疑问，同时，笔者也注意到《民法典（草案）》删除了《条约法》第242条“出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产产业”，为此，笔者认为，只管融资租赁公司通过自主取回和处分租赁物清偿租赁债权在一定水平上使租赁物具备了与抵押物类似的担保意义和价值，可是正如上文提及，融资租赁条约与担保条约的基本执法关系和适用执法均不相同，融资和融物同时存在于融资租赁生意业务中正是融资租赁条约区别于担保条约、分期付款买卖条约以及一般租赁条约的奇特之处，《民法典（草案）》不仅不应模糊或混淆融资租赁条约与担保条约等条约，更应明确融资租赁条约的基本特性和当事人的基本权利义务，否则，不仅是售后回租生意业务，更是融资租赁生意业务均将遭受空前的风险，将使原来就难于上青天的租赁债权接纳雪上加霜。

　　提议执法明确售后回租生意业务的性质，融资租赁公司认认真真做售后回租生意业务　　只管售后回租生意业务在司法实践中受到诸多质疑和不支持，但笔者认为《民法典（草案）》在融资租赁条约章节中专门保留了对售后回租生意业务的界说和观点，就是对售后回租条约简直定和肯定，这种肯定很是须要。人民法院不能简朴主观认为售后回租只有融资目的，仅以租赁物没有管理过户挂号手续或存在一定权利瑕疵等为由即认为涉诉条约不切合出租人取得租赁物所有权，以及承租人对租赁物的占有和使用权的融资租赁生意业务的执法特征，甚至更是将租赁物的担保性直接作为认定涉诉条约是否为融资租赁条约的尺度，人民法院应辩证地认识和明白融资租赁生意业务，尤其基于售后回租生意业务在融资和融物特性上的高度竞合，人民法院更应仔细分辨，认真分析租赁物的物权取得和归属、租赁物的所有权和担保权的区别，在租赁物不是违法违规之物，出租人根据执法划定和涉诉条约约定取得并持有租赁物所有权，出租人支付了基本切合租赁物价值的转让价款，租金以转让价款等合理利润计收，以及涉诉条约明确了融资租赁条约关系的情况下，人民法院应尊重当事人的意思自治，判断涉诉条约为融资租赁生意业务条约，而不应肆意扩大售后回租生意业务的“名为租赁，实为借贷”和/或条约无效之“痛”。　　因此，借本次《民法典（草案）》之时机，笔者希望最终审议通过的《民法典》可以进一步明确售后回租条约和融资租赁条约的执法性质和条约性质，进一步明晰出租人对租赁物的所有权权属及其对租赁债权的清偿功效，以及凭据《民法典》后续出台的与融资租赁生意业务相关的详细划定、细则和羁系措施等亦明确区分售后回租条约、融资租赁条约与民间借贷以及谋划性贷款业务，让我们一起守住售后回租生意业务以及融资租赁生意业务的条约性质，守住售后回租条约和融资租赁条约的条约效力，同时融资租赁人也应认认真真开展售后回租生意业务，正当合规地通过融资租赁服务助力中小企业生长，为富厚国民经济生长的投融资渠道添砖加瓦。　　（声明：本文系作者授权本网转载，文章仅代表作者看法，不代表本网态度。

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